Holding, offshore, abuso de derecho, plusvalías, regularización fiscal, finanzas, patrimonio, distribución de dividendos, etc. Son muchos los términos que se escuchan cuando se habla de sustancia económica.
¿Por qué tener sustancia económica en Dubái?
El concepto de sustancia económica en los Emiratos solo se ha popularizado en los últimos años. Los límites de este concepto fueron introducidos por la práctica y la jurisprudencia para luchar contra determinadas estructuras consideradas abusivas. Estructuras cuyo único objetivo sería beneficiarse de las ventajas de un convenio firmado entre dos Estados. Pensar que el abuso de derecho queda impune es un engaño.
Los Emiratos se benefician de una amplia red de convenios fiscales para evitar la doble imposición.
Al igual que los Estados de la OCDE y de la UE, los EAU anunciaron la
ley sobre la sustancia económica (
Economic Substance Regulation - ESR) en 2019, que entró en vigor en 2020. También debe saber que los Emiratos han firmado convenios fiscales con Francia, Bélgica, Suiza, etc.
¿Qué es la sustancia económica?
No existe una definición propiamente dicha. Puede considerarse un concepto que se evalúa caso por caso.
Si tiene una filial en el extranjero que también es residente fiscal, su sustancia estará definida por medios humanos (cuenta con un número adecuado de empleados cualificados) y materiales (empleados y oficinas físicas), autonomía de gestión, realidad jurídica, etc.
Algunas, y numerosas, empresas francesas han creado en el pasado filiales en países extranjeros con el único objetivo de beneficiarse de los convenios entre dichos países y Francia. De este modo, pudieron beneficiarse de tipos impositivos reducidos, exenciones, etc.
Este es el enfoque francés, pero cada país tiene una definición y obligaciones diferentes. Cada situación se estudia caso por caso en función del contexto y, por supuesto, debe evitarse cualquier riesgo de recalificación. Esto está muy controlado, especialmente cuando la sociedad se encuentra en un país con fiscalidad nula. Por ello, es importante que la creación de una sociedad en el extranjero no tenga una preocupación exclusivamente fiscal. De hecho, debe tener objetivos distintos de los fiscales. Las sociedades matrices están muy expuestas a esta problemática, por lo que es importante que su filial tenga una sustancia adecuada.
Los criterios de la ley sobre la sustancia económica
Existen varios factores que contribuyen a determinar si la sociedad tiene sustancia económica y a evaluar la motivación del beneficiario. Uno de los criterios esenciales es determinar si el establecimiento desarrolla efectivamente actividades operativas en el país en el que está establecido.
Si su sociedad en los Emiratos cumple ciertas condiciones, su sustancia quedará demostrada:
- Si la organización tiene oficinas en Dubái o en los Emiratos, lo que puede demostrar mediante contratos de arrendamiento comerciales (EJARI), facturas de electricidad, etc.;
- La ausencia de medios materiales y humanos suficientes, especialmente si la operación implica importes importantes (como una facturación elevada), sería catastrófica;
- Desde el punto de vista organizativo, tanto el gerente como los empleados deben ser residentes en los Emiratos;
- La celebración de juntas generales, etc.;
- La existencia de gastos de la sociedad coherentes con su actividad (contratos, etc.).
Ya se trate de una filial o de subcontratación, deben cumplirse todas estas condiciones; así, no podrán cuestionar su legitimidad y podrá beneficiarse de una optimización y una fiscalidad favorable. Por el contrario, si no cumple estas condiciones, la sustancia económica no quedará demostrada.
En resumen, se trata de dotar a una sociedad de sustancia mediante una existencia real en el país, así como mediante una razón de ser económica y jurídica. También es necesario que su existencia no esté motivada únicamente por razones puramente fiscales. Si no tiene ninguna utilidad económica, estará expuesta a sanciones.
El abuso de derecho no suele quedar acreditado, especialmente en ausencia de pruebas.
¿Por qué demostrar que su sociedad tiene sustancia ante su país de origen?
Demostrar la sustancia de su sociedad en el país al que se ha expatriado es primordial y le permite evitar sanciones. Esto permitirá que su empresa y su actividad sean reconocidas en el país en el que reside. Este punto es muy importante, ya que entra en juego la aplicación de los convenios internacionales. Debe existir coherencia entre la implantación de una empresa en una jurisdicción y su actividad económica y operativa.
Si la operación tiene objetivos puramente fiscales, pondrá en peligro su expatriación.
En efecto, si no puede demostrar la sustancia de su sociedad en su país de registro (en el país extranjero), el país en el que reside podría considerar que dicha empresa se gestiona desde el país de residencia y, por tanto, que debe pagar impuestos en ese país.
En resumen, la introducción de este concepto se llevó a cabo para controlar a las empresas extranjeras y verificar que realmente desarrollan actividades comerciales en el lugar y que no se han establecido simplemente con el objetivo de defraudar a Hacienda.
¿Cómo demostrar la sustancia económica y evitar la imposición más alta?
No existe una lista fija de criterios que deban seguirse para demostrarla. Se evalúa caso por caso. No obstante, puede considerarse que una sociedad extranjera dentro del grupo tiene sustancia cuando dispone de locales en el país de constitución, empleados cualificados para gestionar las actividades de la sociedad, contabilidad local, un consejo de administración, etc. Cuando proceda, deberán justificarse estos elementos.
Cumplir estos criterios no significa que sea intocable ante las administraciones fiscales. Estos elementos permitirán limitar, por ejemplo, los riesgos de una regularización fiscal. Si Hacienda intenta demostrar que la operación tiene objetivos distintos de los económicos y comerciales, se arriesga a recibir sanciones.
¿Cuáles son las sanciones aplicables en caso de insuficiencia?
Si esta sociedad no consigue justificar una actividad y una existencia reales en el país extranjero, la administración fiscal podría considerar que la sociedad no es residente en el país extranjero en el que está registrada, sino en el país de origen de los socios. Esto tendría como consecuencia la imposibilidad de aplicar el convenio fiscal celebrado entre ambos países.
Si no es aplicable, significa que las autoridades fiscales tienen derecho a aplicar la legislación interna. En consecuencia, esta misma administración fiscal podría imponer sanciones con fundamento en el abuso de derecho.
Crear o mantener sustancia en una empresa tiene un coste, y muchos grupos no han estado dispuestos a realizar esta inversión. Hoy, ante el aumento de las regularizaciones basadas en este fundamento, es importante tratar este concepto con la máxima seriedad.
¿Qué recomienda Merritt para tener sustancia en los países en los que se instale?
Una empresa pantalla o una sociedad buzón ya no es adecuada, puesto que es necesario demostrar la sustancia económica para evitar litigios con la administración fiscal de su país. A partir de ahora, necesitará imperativamente una oficina local, un director y empleados en el lugar. Carecer de toda sustancia podría ser desastroso.
Nuestro despacho solo puede aconsejarle que cumpla estos nuevos requisitos y que desarrolle realmente una actividad en Dubái para poder beneficiarse de las ventajas entre los Emiratos y su país de origen. Cabe señalar que los Emiratos no figuran en la lista negra de paraísos fiscales. Por tanto, existe un verdadero valor añadido al crear una sociedad en Dubái.
Le invitamos a
ponerse en contacto con nosotros para validar su proyecto y sus necesidades en relación con la sustancia económica.
